Что такое внешнеэкономическая сделка
Общие положения о сделках и договорах в международном частном праве
1. Внешнеэкономические сделки. Под внешнеэкономической сделкой понимается сделка, совершаемая в ходе предпринимательской деятельности субъектами гражданских правоотношений, коммерческие предприятия которых находятся на территории различных государств. Такая сделка выходит за пределы частного права и подпадает под действие публично-правовых норм, вследствие чего налагает на ее субъектов дополнительные обязанности.
Необходимым и достаточным условием для квалификации сделки как внешнеэкономической является выявление двух квалифицирующих признаков:
1) различное нахождение коммерческих предприятий контрагентов. Если у лица несколько коммерческих предприятий (например, филиалы в разных странах), то для квалификации сделки необходимо использовать принцип тесной связи какого-либо коммерческого предприятия с конкретной сделкой;
Под коммерческим предприятием понимается центр деловой активности субъекта предпринимательской деятельности, та территория, на которой он осуществляет свою хозяйственную деятельность (или ее часть).
2) связь сделки с предпринимательской деятельностью, предполагающая взаимонаправленное волеизъявление контрагентов на достижение предпринимательской цели.
Отсутствие какого-либо признака влечет невозможность квалификации сделки в качестве внешнеэкономической, вне зависимости от ее предмета, цены, валюты обязательства или прочих условий.
Внешнеэкономические сделки подразделяются на виды в соответствии с критериями классификации гражданско-правовых сделок. В качестве специфического критерия выступает правовая цель сделки, в связи с чем внешнеэкономические сделки разделяются на: 1) внешнеторговые сделки, направленные на трансграничный обмен товарами, работами, услугами, а также результатами интеллектуальной деятельности; 2) инвестиционные сделки, направленные на финансирование реализации проектов, в целях получения прибыли в будущем.
2. Форма сделки определяется как материальными, так и коллизионными нормами, кроме того, необходимо учитывать российские императивные нормы.
Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 г.; вступила в силу для РФ с 1 сентября 1991 г.) (далее — Венская конвенция 1980 г.).
Конвенция ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 10 июня 1958 г.; вступила в силу для РФ с 22 ноября 1960 г.); Конвенция для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок (Варшава, 12 октября 1929 г.; вступила в силу для РФ с 18 ноября 1934 г.).
Конвенция ООН об использовании электронных сообщений в международных договорах (Нью-Йорк, 23 ноября 2005 г.; вступила в силу для РФ с 1 августа 2014 г.).
Коллизионные нормы подчиняют форму сделки праву того государства, где она была совершена. Такой подход фиксируется и в международных источниках, и в актах национального права. В ст. 1209 ГК введены кумулятивные правила, позволяющие оставить сделку в силе с точки зрения ее формы при соблюдении требований или права места заключения сделки, или права, применимого к данной сделке, или права, избранного сторонами.
В связи с юридической спецификой сделки вопрос ее формы может подчиняться субсидиарным коллизионным правилам. Так, форма потребительской сделки подчиняется закону потребителя, форма сделки с недвижимостью — праву места нахождения этого имущества, а сделка в отношении имущества, внесенного в государственный реестр, должна совершаться по форме, установленной государством, в чей реестр делается запись в связи с данной сделкой.
Пункт 6.6.2 Инструкции Банка России от 4 июня 2012 г. N 138-И.
3. Право, применимое к договору, действует в отношении вопросов обязательственного статута, под которым понимаются пределы действия права, подлежащего применению к договорному отношению.
Сфера обязательственного статута включает: толкование договора; права и обязанности сторон договора (в том числе отношения в связи с процентами); исполнение и прекращение (в том числе путем зачета) договора; последствия неисполнения (или ненадлежащего исполнения), а также недействительности договора; возможность уступки права требования по договору. Кроме того, ГК относит к сфере обязательственного статута вопросы исковой давности и в некоторых случаях форму договора и переход риска случайной гибели.
Например, Конвенция о международном финансовом лизинге (Оттава, 28 мая 1988 г.; вступила в силу для РФ с 1 января 1999 г.); Конвенция по международным факторинговым операциям (Оттава, 28 мая 1988 г.; вступила в силу для РФ с 1 марта 2015 г.) и др.
Коллизионный аспект позволяет определить право, применимое к договору, при помощи одной из привязок, действующих как основное и субсидиарное правила: закон автономии воли сторон и закон наиболее тесной связи.
Основное правило — автономия воли сторон, основанная на принципе свободы договора. Разновидности данного правила характеризуют пределы усмотрения сторон. Относительная автономия позволяет осуществлять выбор применимого права исходя из принципа тесной связи (по любому из существующих критериев) договора и избранного правопорядка. Абсолютная автономия не содержит ограничений, стороны могут избрать любое объективно существующее право. Гражданский кодекс основывается на абсолютной автономии, позволяя сторонам избирать право не только для договора, но и для его отдельных частей.
В том случае, если выбор правопорядка не осуществлен (признан недействительным), договорные отношения регулируются правом, определяемым при помощи закона наиболее тесной связи. В России в качестве критерия тесной связи договора с правопорядком какого-либо государства используется принцип характерного исполнения. В силу данного принципа договорные отношения подчиняются праву того государства, где находится место жительства (если стороной договора является физическое лицо) или основное место деятельности (коммерческое предприятие для субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность) той стороны по договору, которая осуществляет исполнение, направленное на достижение правовой цели этого договора. В договорах, направленных на передачу вещных прав на имущество (в том числе купля-продажа, аренда, заем и т.д.), в качестве такой стороны будет выступать субъект, передающий вещное право на предмет договора (продавец, арендодатель и т.д.). В договорах на выполнение работ и оказание услуг в качестве такой стороны выступает сторона, которая реализует цель договора своими активными действиями (подрядчик, исполнитель, хранитель и т.д.).
Могут быть предусмотрены субсидиарные коллизионные правила, предусматривающие особенности выбора применимого права в отношении отдельных видов договоров, в том числе если договор так или иначе связан с объектами недвижимости, он традиционно подчиняется праву местонахождения этой недвижимости; договор о совместной деятельности (в том числе в форме учреждения юридического лица) будет подчиняться праву той страны, где предполагается осуществление этой деятельности. Также ГК устанавливает особые правила для договора с участием потребителя, для отдельных аспектов отношений страхования и др.
4. Соглашение о выборе применимого права представляет собой договор сторон контракта о подчинении своих отношений (полностью или в части) нормам правопорядка какого-либо государства. Существенным условием такого соглашения является предмет — обязательство сторон контракта подчиняться требованиям и нормам избранного ими правопорядка, в том числе в случае возникновения споров в связи с их контрактными отношениями.
Соглашение о выборе применимого права должно подчиняться следующим требованиям:
1) сделанный выбор должен быть четким и однозначным. Это не означает обязанность прямо называть применимое право, могут быть предусмотрены критерии определения применимого права, позволяющие осуществить однозначный выбор в конкретной ситуации (например, право страны ответчика);
2) может быть избран только существующий правопорядок, т.е. избирать недействующее право, в том числе право исчезнувшего государства, нельзя. Вместе с тем допускается выбор права непризнанного государства;
3) соглашение должно предусматривать выбор права, но не закона, т.е. стороны не могут подчинить свой контракт действию отдельных нормативных актов той или иной правовой системы;
4) нельзя «замораживать» действие права, к договору будет применяться право, действующее на момент рассмотрения спора (момент установления содержания иностранной правовой нормы);
5) выбор не должен ущемлять интересы «слабой» стороны договора, третьих лиц, а также противоречить строго императивным нормам страны суда;
6) выбор сторон должен допускаться коллизионными нормами страны суда.
Соглашение о выборе применимого права должно быть заключено в письменной форме под угрозой его ничтожности. Оно может существовать как в виде отдельного соглашения, так и в виде оговорки к контракту. Несмотря на относительно автономный характер такого соглашения, следует иметь в виду, что при перемене лиц в основном обязательстве его действие сохраняется.
В иностранном праве акцессорные обязательства именуются также зависимыми правовыми сделками, дополнительными обязательствами, дополнительными обязательствами для обеспечения договора, а также побочными правами.
Конвенция о морских залогах и ипотеках (Женева, 6 мая 1993 г.; вступила в силу для РФ с 5 сентября 2004 г.).
Например, Конвенция о международных гарантиях в отношении подвижного оборудования (Кейптаун, 16 ноября 2001 г.; вступила в силу для РФ с 1 сентября 2011 г.) и др.
Коллизионный аспект. В России отсутствуют специальные нормы, определяющие право, применимое к акцессорным сделкам, что влечет применение общих правил: закона автономии воли сторон или закона тесной связи.
Порядок оформления внешнеэкономической сделки
Чтобы получить дополнительную информацию позвоните +7 (495) 502 87 70 или отправьте сообщение:
Любые торговые, научно-технические и международные связи с иностранными партнерами, фирмами и организациями невозможно провести грамотно, если не соблюден порядок оформления внешнеэкономической сделки. Если одной стороной по сделке выступает иностранное физическое или юридическое лицо, а предметом договора является импорт и/или экспорт товаров, услуг, то такая сделка называется внешнеэкономической. Кроме того, к данным сделкам относятся операции по использованию авторских прав и результатов творческой деятельности.
Но чем характеризуется внешнеэкономическая сделка, какие виды, порядок и способы оформления необходимых документов?
Основные термины ВЭД
Выделяют односторонние, двухсторонние и многосторонние внешнеэкономические сделки. К односторонним относят доверенности на выдачу тех или иных действий. Бартерные контракты, договора купли-продажи относят к двухсторонним. Многосторонние – это учредительные договора, соглашения о совместной деятельности и другое.
В международной практике коммерческий документ, который оформляет сделку, носит название контракта. Вид контракта зависит от условий будущих внешнеэкономических отношений и их характера. Но каким бы ни был характер и содержание будущего контракта, если одной из сторон в нем выступает российская компания, то сделка должна соответствовать законодательству РФ.
Перед началом работы потенциальному партнеру отправляется оферта – деловое предложение в котором описаны основные условия будущей сделки. Это может быть:
проект будущего договора;
Далее, оферта акцептируется, таким образом, вторая сторона соглашается с условиями сделки. Конечно же, не всегда соглашение достигается сразу, довольно часто договора уточняются и корректируются. Но после получения акцепта оферентом договор является заключенным и его расторжение возможно только по общим правилам.
Валютные отношения ВЭД
Одними из важных особенностей внешнеэкономической сделки являются денежные отношения. Ведь большинство международных контрактов заключаются в валюте. Поэтому резидентами должны быть предприняты все действия:
по осуществлению условий сделки;
получению денежных средств по оплате договора;
возврату сумм по невыполненным работам, услугам, а также не пришедшему товару.
Все эти сроки обязательно должны быть оговорены в контрактах в соответствии с ФЗ «О валютном регулировании валютном контроле».
Таким образом, внешнеэкономическая сделка и способы её оформления должны отвечать международному и российскому праву, не противоречить торговой практике и методам ведения бизнеса.
141402, М.О., г. Химки, Вашутинское ш., д.20, корп.1
Вопросы по внешнеторговым операциям: отвечает эксперт
Интервью с Виталием Викторовичем Немогаем, экономистом с более чем 10-летним опытом работы в банковской сфере.
В чем различия внешнеэкономической сделки, внешнеторговой сделки и внешнеторговой операции?
Субъекты хозяйствования, вступившие в хозяйственные правоотношения с нерезидентами, в процессе своей деятельности сталкиваются с понятиями «внешнеэкономическая сделка», «внешнеторговая сделка», «внешнеторговая операция» и зачастую отождествляют их между собой. Однако разница между ними есть и она существенна.
В отличие от терминов «внешнеторговый договор» и «внешнеторговая операция» национальное законодательство не дает четкого определения термину «внешнеэкономический договор».
На заметку
В экономической и юридической литературе часто понятие сделки трактуется шире, чем понятие договор. Однако, сделки могут быть дву- или многосторонними (договоры) и односторонними . К договорам применяются правила о дву- и многосторонних сделках, предусмотренных гл. 9 ГК . Таким образом, в контексте данной статьи понятия «сделка» и «договор» считаются равнозначными.
Внешнеэкономическая сделка, хотя бы одним из участников которой является юрлицо Беларуси или гражданин Беларуси, совершается независимо от места заключения сделки в письменной форме. Таким образом, данная норма позволяет сделать вывод (хоть и косвенный), что договор, заключенный между минимум одним юрлицом/физлицом Беларуси и минимум одним нерезидентом Беларуси можно отнести к категории внешнеэкономического.
Внешнеторговые операции, как следует из абз. 3 подп. 1.1 п. 1 Указа N 178, — это отдельные операции, осуществляемые резидентом и предусматривающие платежи, отгрузку товаров, выполнение работ, оказание услуг, передачу охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности в рамках внешнеторгового договора.
Обратите внимание!
Внешнеторговые операции осуществляются резидентами в отношение нерезидентов. Вышеперечисленные операции, проведенные нерезидентами в отношении резидентов, не являются внешнеторговыми операциями.
Другими словами, внешнеторговые операции — это не сделки (как часто ошибочно полагают), а действия резидентов по исполнению своих обязательств перед нерезидентами на основании и в рамках внешнеторгового договора.
Схематично описанные три определения можно представить так:
Резидент поставил товар нерезиденту. Товар поставлен на склад нерезидента, расположенный на территории Беларуси, с условием оплаты товара по факту поставки, т.е. выполнена отгрузка без пересечения границы. Необходимо ли в такой ситуации соблюдать требования к сроку завершения внешнеторговой операции?
Таким образом, пересечение товаром белорусской границы не является основополагающим фактором для определения необходимости соблюдения требований Указа N 178. В случае заключения между резидентом и нерезидентом внешнеторгового договора отгрузка резидентом товара в ходе исполнения обязательств по данному договору будет являться внешнеторговой операцией, которая должна быть завершена в порядке и сроки, установленные Указом N 178.
По внешнеторговому договору купли-продажи поставщик-нерезидент поставил некачественный товар. В связи с этим между поставщиком и покупателем была достигнута договоренность об уменьшении цены товара. Поставщик выставил покупателю кредит-ноту на сумму уменьшения цены продукции. Каким образом будут прекращены обязательства по данной внешнеторговой сделке в части недоплаченной суммы, на которую поставщик уменьшил стоимость продукции?
На заметку
Кредит-нота — расчетный документ, содержащий извещение, посылаемое одной из находящихся в расчетных отношениях сторон другой, о записи в кредит-счета последней определенной суммы ввиду наступления какого-либо обстоятельства, создавшего у другой стороны право требования этой суммы .
В рассматриваемой ситуации предметом заключенного между резидентом и нерезидентом внешнеторгового договора является импорт товаров. Поэтому отгрузка нерезидентом товаров в адрес резидента не является внешнеторговой операцией в понимании Указа N 178.
Однако в описанном случае резидент осуществляет оплату после получения товаров от нерезидента, что также не соответствует термину внешнеторговой операции. Таким образом, прекращение обязательств резидента перед нерезидентом будет осуществляться путем оплаты поставленных товаров с учетом изменений их стоимости, оформленных в соответствии с законодательством. Например, оформить допсоглашение к договору.
Резидент заключил с нерезидентом договор комиссии на реализацию товара, принадлежащего резиденту. Какие внешнеторговые операции в рамках Указа N 178 совершает резидент в указанной ситуации? Что является датой начала внешнеторговой операции, осуществляемой в рамках договора комиссии, и датой ее завершения?
Относительно рассматриваемой ситуации договор комиссии предполагает передачу резидентом-комитентом товаров нерезиденту-комиссионеру, который, в свою очередь, обязан перечислить резиденту-комитенту денежные средства, полученные от их реализации.
Поскольку подобная передача товаров осуществляется на возмездной основе нерезиденту в рамках заключенного договора с ним, то имеет место экспорт товаров и факт проведения экспортной внешнеторговой операции (датой начала в таком случае является дата отгрузки — подп. 1.6.3 п. 1 Указа N 178), которая должна быть завершена путем получения денежных средств либо другим способом, предусмотренным подп. 1.4 и 1.7 п. 1 Указа N 178. Датой завершения данной экспортной внешнеторговой операции будет дата поступления денежных средств на счет резидента-комитета в банке либо дата, установленная подп. 1.4 и 1.6.1 п. 1 Указа N 178.
На заметку
Отгрузка резидентом-комитентом товаров нерезиденту-комиссионеру после получения оплаты за них не является внешнеторговой операцией.
На заметку
Указ N 178 устанавливает, что резидент обязан завершать внешнеторговые операции в полном объеме, в установленном порядке и соответствующие сроки. Это означает, что при вычете нерезидентом-комиссионером своего вознаграждения из средств, причитающихся резиденту-комитенту за переданные товары, последний получит экспортную выручку не в полном объеме, что приведет к нарушению названных требований Указа N 178. Во избежание подобной ситуации резиденту-комитенту необходимо обеспечить поступление валютной выручки на свой счет в полном объеме (а затем рассчитываться с нерезидентом-комиссионером за оказанные им услуги) либо завершить экспортную внешнеторговую операцию неденежным способом согласно постановлению Совмина, Нацбанка от 30.04.2009 N 548/8.
В то же время ввиду специфичности договоров комиссии наряду с экспортом товаров резидент-комитент приобретает у нерезидента-комиссионера услугу по его реализации, что подразумевает наличие импорта услуг. По аналогии с экспортной операцией в случае перечисления резидентом-комитентом денежных средств (предоплаты) нерезиденту-комиссионеру до факта оказания последним услуг у резидента будет начата импортная внешнеторговая операция (дата списания денежных средств со счета импортера — подп. 1.6.5 п. 1 Указа N 178), которая должна быть завершена путем оказания услуг либо другим способом, предусмотренным подп. 1.4 и 1.9 п. 1 Указа N 178. Датой завершения импортной внешнеторговой операции в данном случае будет дата подписания сторонами акта оказанных услуг либо иная дата, установленная подп. 1.6.2 п. 1 Указа N 178.
На заметку
Оплата услуг нерезидента-комиссионера по факту их оказания не является внешнеторговой операцией.
Согласно условиям внешнеторгового договора резидент — это заказчик, нерезидент — исполнитель работ, плательщик — международная организация. Является ли такой порядок расчетов нарушением норм Указа N 178?
С учетом перечня таких исключений только в случае исполнения нерезидентом (международная организация является нерезидентом ) обязательств перед резидентом по договору займа резидент вправе осуществить расчет по внешнеторговому договору путем перечисления нерезидентом-заимодавцем денежных средств на счет нерезидента-кредитора по внешнеторговому договору. В иных случаях подобный порядок расчетов будет противоречить нормам Указа N 178.
Заключен внешнеторговый договор поставки, в котором: поставщик-резидент и покупатель-нерезидент (Туркменистан), условия оплаты — 100% предоплата. Покупатель направил уведомление, что плательщиком по этому договору будет третья сторона — нерезидент (Турция), а грузополучателем остается он. Допускается ли такая замена?
При этом из норм Указа N 178, следует, что белорусское законодательство не запрещает поступление денежных средств на счет экспортера от нерезидента, не являющегося стороной по внешнеторговому договору.
Таким образом, автор полагает, что предложенный порядок проведения расчетов за экспортируемый товар не будет противоречить белорусскому законодательству. В то же время при осуществлении оплаты нерезидентом-третьим лицом в рассматриваемой ситуации при оформлении соответствующих платежных документов необходимо делать ссылку на внешнеторговый договор, в рамках которого осуществляется исполнение обязательств по оплате товаров.
Представительство резидента, находящееся за пределами Беларуси, заключило внешнеторговый импортный договор с нерезидентом и перечислило ему денежные средства. Передача товаров не состоялась, денежные средства были возвращены, но на счет головной организации резидента в белорусском банке. Необходимо ли белорусской организации регистрировать сделку в данном банке?
Следовательно, если в ходе реализации внешнеторгового договора осуществление резидентом расчетов проводится через счет, открытый в банке-нерезиденте, то требования Указа N 178, в т.ч. в части регистрации сделки, не распространяются на данный договор.
Вместе с тем резиденты должны понимать, что в случае, если денежные средства поступят на счет в белорусском банке, то внешнеторговый договор будет подпадать под действие Указа N 178, что приведет к необходимости соблюдения всех его норм.
Однако в силу того, что экспортер (импортер) обязан до даты отгрузки (поступления) товаров либо проведения (поступления) платежей зарегистрировать сделку в банке, поступление денежных средств на счет в белорусском банке в описываемой ситуации, по мнению автора, автоматически приводит к нарушению подп. 1.11 п. 1 Указа N 178.
Таким образом, в случае поступления денежных средств на счет резидента в белорусском банке необходимо осуществить регистрацию сделки, причем регистрация должна быть осуществлена до момента проведения каких-либо операций в рамках регистрируемого внешнеторгового договора.
Резидент-поставщик в соответствии с Указом N 178 имеет право уступить свое требование другому резиденту. В случае исполнения договора уступки требования, предусматривающего расчет между новым и первоначальным кредиторами, что будет являться фактом завершения внешнеторговой операции:
— поступление денежных средств от нерезидента на счет нового кредитора
— или поступление денежных средств от нового кредитора на счет первоначального кредитора?
Таким образом, поскольку после заключения договора уступки требования к новому кредитору-резиденту перешло право требования у нерезидента исполнения обязательств по внешнеторговому договору, то и обязанность завершить внешнеторговую операцию в порядке и сроки, установленные Указом N 178, также переходит к нему.
Правоотношения, возникающие между резидентами в рамках договора уступки требования, не регулируются нормами Указа N 178.